Рискнем на миллион?

Загадочна душа русского бизнесмена, особенно успешного. Если капиталистический владелец бизнеса постарается заранее просчитать риски и «подстелить соломку», то русский бизнесмен будет решать проблемы только по мере их возникновения, не удивляясь, что проблемы возникли. Сама мысль о том, что рисков ответственности в своем собственном бизнесе можно избежать – претит, да и бытует мнение, что за все проблемы будет отвечать руководитель. А если за совершение правонарушений ответственность ложится не только на руководителя, но и на ваше юридическое лицо? Обратите внимание – вся структура административной ответственности предполагает, что за одно правонарушение наказывают и должностное лицо, и юридическое. То есть, наказывают Ваш бизнес, лично у Вас возникает недополученная прибыль, а у бизнеса и иные негативные последствия. Нарушение закона допускают конкретные лица, а отвечает весь бизнес.

Можно ли собственнику бизнеса изменить ситуацию, возлагая ответственность только на конкретное должностное лицо? Мы полагаем, что да.

Попробуем вместе разобрать ситуацию: «чем отвечает бизнес и как этого избежать» – на примере Кодекса об административных правонарушениях.

Глас закона, а именно ст.2.1. КоАП формулирует два правила:

• юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
• назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Что это означает, если говорить простым языком? Если совершено правонарушение, но юридическое лицо может доказать, что сделало все возможное, чтобы правонарушение не произошло – оно может быть признано невиновным. В крайнем случае, юридическое лицо может доказать свое право на нижнюю границу ответственности (а иногда она формулируется «от 100.000 до 500.000») или кратного снижения штрафа и безусловно потребовать возмещения таких убытков (штрафа) от своего руководителя в корпоративном порядке.

Правильно ли собственнику возлагать всю ответственность за правонарушения только на должностное лицо? Если рассматривать с точки зрения морали – пусть решает сам собственник, а если с точки зрения минимизации потерь в бизнесе – не только правильно, но и логично.

Оценим сказанное выше на примере простых нарушений Кодекса об административных правонарушениях:

• осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий и требований, определенных лицензией – ст.14.1 КоАП – ответственность юридического лица до 200.000 рублей или приостановление деятельности до 90 дней, руководителя до 5.000 рублей;
• нарушение порядка хранения документов Общества (перечень установлен Законом, например, список участников общества) – ст.13.25 КоАП – ответственность юридического лица от 200.000 рублей, руководителя от 2.500 рублей;
• отсутствие в обществе надлежащего учета бенефициаров – ст.14.25 КоАП – ответственность юридического лица до 500.000 рублей, руководителя от 30.000 рублей;
• в обществе «забыли» провести годовое собрание, или нарушили порядок его проведения – ст.15.23.1 КоАП
• ответственность юридического лица до 700.000 тысяч рублей, руководителя до 30.000 рублей;
• использование инсайдерской информацией – ст.15.21 КоАП – ответственность юридического лица не менее 700.000 рублей, руководителя до 50.000 рублей;
• уклонение от заключения трудового договора или его ненадлежащее оформление – ст.5.27 КоАП – ответственность юридического лица до 100.000 рублей, руководителя до 20.000 рублей;
• нарушения общих условий требований охраны труда – ч.1 ст.5.27.1 КоАП – ответственность юридического лица до 80.000 рублей, руководителя до 5.000 рублей, а правил допуска к работе ч.3.ст.5.27.1 КоАП – ответственность юридического лица до 130.000 рублей, руководителя до 25.000 рублей.
  

  При этом, повторность этих нарушений влечет дисквалификацию руководителя и увеличение в два раза штрафов для юридического лица

• непредставление сведений в органы статистики – ст.13.19 КоАП ответственность юридического лица до 70.000 рублей, руководителя до 20.000 рублей, а при повторности – штрафы почти удваиваются;
• – нарушение правил о добросовестности рекламы – ст.14.3 КоАП – ответственность юридического лица до 500.000 рублей, руководителя до 20.000 рублей;
• недобросовестная конкуренция – ст.14.33 КоАП – ответственность юридического лица до 500.000 рублей, руководителя до 20.000 рублей.

А есть еще нарушения в сферах таможенного дела, информации и персональных данных, предпринимательской деятельности, финансов, строительства, налогов и сборов…

Сравнили? Тогда давайте посмотрим, что может собственник изменить внутри своей компании, чтобы минимизировать возможные потери.

В 2017 году, по инициативе ФАС РФ, официально лоббируется тенденция изменения порядка привлечения к административной ответственности. В частности, это законопроект о комплаенсе (системе положений, регулирующих совокупность действий для исключения совершения административных правонарушений), уже внесенный в Государственную Думу РФ. Этот же законопроект предлагает изменить и административный кодекс, указывая наличие такого «комплаенса» у юридического лица как основание для применения к нему смягчающих обстоятельств. То есть, дополняя возможность исключения вины юридического лица, государство пытается стимулировать прогнозирование и исключение рисков совершения правонарушений самим бизнесом. Безусловно, ФАС РФ говорит об антимонопольном комплаенсе, но точно таким же аналогом может быть и административный комплаенс внутри компании.

Дело не в названии, а в сути построения системы.
Сложно ли это? По нашему мнению – не очень, если все сделать обдуманно и заранее.

В компании необходимо создать и утвердить обычный локальный акт («административный комплаенс»), содержащий:

1. требования к порядку проведения оценки рисков нарушения законодательства, связанных с осуществлением своего профиля деятельности;
2. подробный алгоритм действий по соблюдению требований закона, с указанием ответственного лица (должности) за каждый шаг, способный повлечь административную ответственность;
3. меры, направленные на осуществление внутри юридического лица контроля за функционированием административного комплаенса;
4. порядок ознакомления работников хозяйствующего субъекта с данным актом (актами) и (или) данными документами (внутренними политиками, кодексами);
5. информацию о должностном лице, ответственном за обеспечение всего административного комплаенса внутри юридического лица

Основная цель такого документа – минимизировать ответственность юридического лица, указав какие именно должности несут ответственность внутри компании, что они обязаны совершать для исключения привлечения к административной ответственности и в какой форме обеспечивается контроль за их действия.

Кроме того, потребуется работа отдела кадров и юристов компании, так как придется внести изменения в должностные инструкции и контракты всех лиц, чьи должности указаны в локальном акте по «административному комплаенсу», обеспечить обязательное ознакомление их с этим документом и с должностными инструкциями.

Станет ли создание и введение такого документа, алгоритма действий внутри юридического лица безусловным фактором для исключения штрафов, налагаемых на Ваш бизнес? Не факт, но зная о рисках, почему бы не попробовать их минимизировать?

В процессе установления судом или административным органом факта, что сама компания сделала все возможное для соблюдения требований закона, а руководитель постоянно контролирует этот процесс – возможно доказывание факта отсутствия вины юридического лица и установления вины в правонарушении конкретного лица на предприятии.

Мы уже говорили выше – могут одновременно привлекать к административной ответственности и юридическое лицо и руководителя, а могут кого-то признать невиновным. Собственнику бизнеса, чья компания не оштрафована за выявленное правонарушение, это всегда может пригодиться.
Завершая диалог о рисках бизнеса и их минимизации, хотелось бы приободрить и руководителей юридических лиц. Именно им приходится тяжелее всего при выявлении административных правонарушений.

Уважаемые руководители, обратите внимание, что при наличии внутри компании локального нормативного акта по административному комплаенсу, где четко расписаны «зоны ответственности» сотрудников – возможно исключать ответственность руководителя компании перед собственниками.

В частности, может быть исключена личная ответственность по внутрикорпоративным основаниям: причинение убытков компании в размере штрафов, вынесенных в отношении самой компании и руководителя; исключение претензий собственников компании к недобросовестности и неразумности действий руководителя; исключение оснований для досрочного расторжения контракта с руководителем, либо лишения премий.

Что остается сказать? Рисковать или заранее просчитывать риски – выбор самостоятельный для каждого собственника или руководителя. Оснований для ответственности – целый кодекс об административных правонарушениях, но остаются актуальными слова М.Салтыков-Щедрина: «Строгость российских законов смягчается необязательностью их исполнения». Удачи Вам и Вашему бизнесу!